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论不妥有奖出售行为的法则规制
发布时间:2022-11-21 11:57:28 来源:火狐体育投注    点击9次

  在日益剧烈的商场竞赛中,很多不妥有奖出售行为涌入商场。我国现行法则对此行为虽有所规则,但仍存在着很大的局限性,法则规制并不完善。本文试从法学的视点动身,选用理论研讨和实证剖析相结合的办法来讨论怎么完善我国对不妥有奖出售的法则规制。本文共分为不妥有奖出售概说、法则规制不妥有奖出售的价值剖析、不妥有奖出售的法则规制现状及缺乏、其他国家或区域规制不妥有奖出售的比较学习和完善不妥有奖出售法则规制的主张这五个部分。

  跟着不妥有奖出售行为的日益增多,把戏层出不穷,我国现行关于规制不妥有奖出售行为的法则法规已不能习惯当今商场竞赛的改动,由此构成了一些法则规制上的缝隙。本文经过对不妥有奖出售原理的阐释,剖析我国不妥有奖出售的法则规制现状,指出我国法则规制不妥有奖出售行为存在的问题。经过对其他国家或区域的立法实践的比较,然后对我国法则规制不妥有奖出售行为的完善提出主张。

  不妥有奖出售是指经营者违背诚实信用和公正竞赛的准则,在出售产品或供给服务的时分,以供给物质、金钱、附加服务等奖赏为名,实践上采纳诈骗或其他手法危害顾客的利益,或危害其他经营者合法权益的行为。[1]

  抽奖式有奖出售是指出售方以抽签、摇号、竞猜等带有偶然性的办法决议购买者是否取得奖品或奖金的出售办法。可是,经政府或政府有关部分依法同意的有奖募捐以及其他彩票出售活动,不归于有奖出售行为。[2]抽奖式有奖出售运用购买方的博弈心态推销产品,简单繁殖不良的社会风气,更有甚者打着有“有奖出售”的幌子推销质量低质的产品,危害顾客的合法权益。因而,世界各国对抽奖式有奖出售都会采纳相应的规制行动,如德国《附赠法则》则是制止以抽奖办法推销产品或服务,或为招徕顾客团体乘坐旅游车而在每辆车中供给免费座位等。[3]

  附赠式有奖出售是指在满意必定条件的状况下,出售者向一切购买者供给赠送奖品、奖金或有价凭据等的出售行为。附赠式有奖出售一方面临顾客具有搭售的作用,使顾客因产品或服务的价格结构不明显而发生误解,购买了原本不需求的产品;另一方面临于相关范畴的竞赛者或许赠品的供货商商场或许构成阻止竞赛的影响。[4]因而,世界各国对抽奖式有奖出售都有相应的规制办法。

  我国《反不合理竞赛法》第13条规则,经营者不得从事下列有奖出售:(一)选用谎报有奖或许成心让内定人员中奖的诈骗办法进行有奖出售;(二)运用有奖出售的手法推销质次价高的产品;(三)抽奖式的有奖出售,最高奖的金额超越五千元。而我国《关于制止有奖出售活动中不合理竞赛行为的若干规则》(以下简称“《若干规则》”)将此细化,规则制止以下列办法进行有奖出售:一是谎报有奖出售或对所设奖的品种,中奖概率,最高奖金额,总金额,奖品品种、数量、质量、供给办法等作虚伪不实的表明;二是采纳不合理手法成心让内定人员中奖;三是成心将设有中奖标志的产品、奖券不投进商场或不与产品、奖券一起投进,或许成心将带有不同奖金金额或奖品标志的产品、奖券按不一起间投进商场;四是抽奖式的有奖出售,最高奖的金额5000元(以非现金的物品或许其他经济利益作为奖赏的,依照同期商场同类产品或许服务的正常价格折算其金额);五是运用有奖出售手法推销质次价高的产品;六是其他诈骗性有奖出售行为。

  榜首,不妥有奖出售行为危害正常的商场竞赛次序。不妥有奖出售行为会导致商场供求信息的失实,不光会削弱经营者在进步产品和服务质量或许是在降低本钱上的成效,还会对其他经营者在此方面构成不良诱导。由此,这类行为必定会危害正常的商场竞赛次序。[7]

  对不妥有奖出售行为进行有效地法则规制能在必定程度上遏止商家为了赢利而采纳不妥有奖出售等欲盖弥彰、投机取巧的出售办法,然后使商场经济次序,特别是供求关系维持在安稳的规划内,一起也能坚持商场的竞赛生机,防止呈现歹意竞赛等严峻打乱商场经济次序、阻止商场经济开展的行为。

  经营者在运用有奖出售推销产品时,实践上是把赠品或奖品的价值计入到产品的总本钱之中,而顾客往往因为商家的不妥有奖出售行为而无法或差错地判别产品或服务的实践价格。因而,事实上顾客并没有免费得到赠品,相反地却因“购买”实践上超出本想购买的产品或服务以外的“赠品”,而付出了更多的价值。

  第三,不妥有奖出售对国家税收发生消沉影响。企业的有奖出售增大了出售费用,其毛利大多小于正常出售收入,因而,企业经过有奖出售行为上交给国家的税金必定小于经过正常的出售行为上交给国家的税金,然后使国家的财务税收削减。[8]

  我国法则规则抽奖式有奖出售的最高金额为5000元,笔者认为此规则已不达时宜,亟需改动。因为《反不合理竞赛法》是1993年实施的,距今已实施20年之久,而现在公民的人均收入与93年比较早已有大相径庭。依据统计局发布的数据,在《反不合理竞赛法》发布的1993年,我国城镇居民人均生活费收入为2337元,农村居民人均纯收入921元,[9]而2011年我国城镇居民人均可支配收入达21810元,农村居民人均纯收入6977元。[10]而且,因为全国各地详细状况的差异,皆以5000元的为最高金额与实践状况不相符,很或许会发生消沉的影响,有奖出售的活跃作用会极大的削弱,这与我国法则对有奖出售条件性鼓舞的立法情绪是相违背的。

  我国法则、法规对抽奖式有奖出售的程序没有做出相关的规则,这就简单使得单个违法经营者钻法则的空缺,危害顾客和其他经营者的合法权益。就抽奖式有奖出售来说,在经营者与顾客之间,顾客相对地处于弱势位置,有以下两方面的原因:一方面顾客因为不具备经营者的相关专业知识或专业技能,在有奖出售的“暗箱”操作中对有奖出售的实在信息不甚了解,因而,顾客合法权益简单遭到危害;另一方面受害主体又具有分散性,顾客关于购买者全体中奖状况也不甚了解,又难以举证和确认,受害主体的分散性使得受害者难以对不妥有奖活动进行辨认。因而,我国法则亟需对抽奖式有奖出售相关程序问题加以规则。[11]

  我国现行规制有奖出售的法则法规,首要是《反不合理竞赛法》和《若干规则》,可是其间更多的是规范抽奖式有奖出售,对附赠式有奖出售的规制却很少。《反不合理竞赛法》第13条罗列的三项经营者不得从事的有奖出售行为中,榜首项诈骗性有奖出售与第三项有奖出售的最高限额,均是规范抽奖式有奖出售的;对附赠式有奖出售的规制和认可,只要第2项,即“经营者不得运用有奖出售的手法推销质次价高的产品”。《若干规则》进一步规范了附赠式有奖出售行为,并对有奖出售行为的界说、规划及其注意事项作了清晰的论述。但该规则仅第五、六、七条涉及到附赠式有奖出售的规则。如此看来,我国法则法规对附赠式有奖出售的规制甚是粗糙简略,不能对现实生活中改动万千的附赠式有奖出售行为进行有效地规范,导致实践中对同类附赠式有奖出售行为的确认不一致。

  (1)附赠式有奖出售的经营者是要顺便地向一切购买其产品或承受服务的顾客供给物品、金钱或其他经济上的利益。而《关于制止商业贿赂行为的暂行规则》第8条规则,“经营者在产品买卖中不得向对方单位或个人附赠现金或物品,但依照商业常规赠送小额广告礼品的在外。”依照此规则,附赠式有奖出售是归于合法的“依照商业常规赠送小额礼品”呢,仍是商业贿赂? 此规则十分含糊不明,这将导致依据现有的法则法规无法划清实践中商业贿赂与合法的附赠式有奖出售的边界。

  (2)赠品赠送的应该是产品相关的附赠品仍是其他范畴的产品等问题也值得研讨商讨,因为,顾客往往会觉得赠品是价格低廉或质量不怎么优质的产品,一旦经营者抱着冲击其他竞赛者,攫取商场份额的心态赠送竞赛者的产品,这无疑对赠品经销商是十分晦气的。

  (3)一旦赠品呈现了质量问题或其他问题,对顾客构成了危害,经营者是否承当职责、经营者承当怎样极限的职责、赠品经销商是否承当职责、应该怎么救助顾客的合法权益、应该适用什么法则等一系列相关问题,现在的《反不合理竞赛法》和《若干规则》都没有给出清晰的答复,这将导致在实践中若赠品呈现了问题,法官不知怎么适法,顾客的合法权益无法顺畅得到救助的困境。

  各国关于规制有奖出售行为的立法办法依据束缚程度不同大致分为两品种型,一种是严峻约束型,另一种是相对约束型。德法两国规则在一般状况下仅限于赠送小额广告用品 ,归于严峻约束型;而美日两国则规则在法定极限内能够进行赠送 ,归于相对约束型。

  但不管采纳哪种规制办法都有必要立足于“符合国情”的基本准则,即各国有必要结合各自的商场经济开展阶段的特色、顾客的心思成熟度、商场竞赛环境等各种要素而立法,而且需进行适度的规制。以德国为例,在20世纪30年代发生了世界性的经济危机,德国为了保护本国的经济拟定了《附赠法则》,其首要意图是削弱赠品广告对相关竞赛者、顾客的经济生活构成的危害。[12]客观而言,德国其时采纳严峻约束方针是符合其国情的。

  从立法系统来看,各国或区域首要选用混合型立法和独自型立法两种方法。美国首要采纳的是混合型立法方法;德国历史上曾对附赠式有奖出售独自立法,拟定了专门的《附赠法则》,可是跟着德国商场经济的不断深入开展,这种独自立法已不习惯德国国情的需求,因而德国后来也采纳的是混合型立法方法;我国台湾区域对将附赠式有奖出售活动的法则规制是一致在《公正买卖法》中规则的,为了增强法则规则的操作性,台湾公正买卖委员会随后也拟定了低位效能的独自作用于规制附赠的规章。

  从规制手法上剖析,各国或区域首要选用三种方法,即方法型方法、本质型方法和混合型方法。方法型方法是着重方法高度一致的方法,德法两国采纳此种方法,对赠品的价格和数量选用固定份额确认一个可量化的上限规范 ;本质型方法则是着重在有奖出售中个案的差异,使规制手法愈加灵敏,美国就采纳此种方法,把“诈骗性的”和“公正性的”商业行为进行区别 ;日本、台湾区域采纳的是混合型方法,如台湾区域的“不合理威逼买卖相对人”即为本质规范,而详细规则的单次出售中赠品价值的上限及全年赠品总额的上限即为方法规范。

  如前文所述,抽奖式有奖出售的最高奖金额应该调整。详细而言,有奖出售最高限额的拟定,应归纳考虑社会成员的人均纯收入、物价水平、社会的经济开展水平、产品买卖额等等多种要素,且因为全国各区域开展水平不同,量体裁衣,这样才能使法则线、拟定抽奖式有奖出售的程序性规则

  为了确保抽奖式有奖出售的合法性和公正性,应拟定相关的程序与准则。详细而言,包含以下两点:榜首,树立抽奖式有奖出售申报挂号准则,即经营者在举行抽奖式有奖出售活动之前,有必要在规则的期限内向有关部分进行申报。申报的内容首要包含奖品称号、奖品数量、奖金价格、奖品等级、中奖办法、中奖时刻、领奖办法等等。有关部分有必要在规则的期限内查看并予以公告。第二,树立公证准则。法则应规则举行抽奖式有奖出售活动有必要有两名以上的公证员现场进行公证,以此来添加活动的公正性,然后削减因有奖出售引起的胶葛。[13]

  现行《反不合理竞赛法》第13条的规则针对的是一切类型的有奖出售,即不只包含抽奖式有奖出售,还包含附赠式有奖出售。为使法则系统愈加清晰和完善,能够添加条款内容,例如添加“附赠式有奖出售中赠品的最高金额、品种以及其他有关赠品的事项不得违背法则法规及行政规章的相关规则。”关于上述规制的内容,我国可学习国外的做法,依照必定的份额,经过出售价值越高但附赠奖品金额率递减的办法。

  (2)附赠有必要是揭露通明的,既可由卖方一方表明,也可由两边洽谈决议,并向与之买卖的一切人发布。附赠一般作为买卖商洽的一项内容,或作为合同的一个条款或组成部分,应在发票、账目或合同上能有所反映。

  (3)附赠有必要有必定的规范,附赠式有奖出售中的赠品的价值应该计入经营者取得的产品赢利中,而不是本钱之中。应将出售产品的价格分为不同的层次,每个层次别离规则赠品价值与产品价值的份额,在只要一件主产品的购买中,赠品的价值不得高于此份额。别的,在购买多个主产品的状况下,应依据所购主产品的总额采纳累进递减的份额,如:购买一台价值8000元的电脑,赠品价值份额不得超越10%;而购买10台相同的电脑,赠品价值就不得超越5%,如此类推递减,这种规则有利于防止“巨奖出售”的呈现。此外,附赠式有奖出售的主产品价格不得低于该产品无赠品附赠时的价格,以此防止不合理贱价竞销。

  (5)附赠的标的有必要是确认的,有必要明示赠品的称号、价格、品种、数量、质量等在内的一些要素。当附赠标的不确认而发生争议,应当作有利于顾客的解说。这样一方面能够引起经营者关于附赠标的的注重,另一方面也能够充沛防止诈骗顾客的现象发生,能够更好的保护顾客的合法权益。

  (6)赠品与主产品之间应具有运用上的相关,或是能够配套运用,或许赠品能便利主产品的运用等,如购买电脑赠送电脑清洗剂。此规则不光有利于让顾客坚持清醒的脑筋,不会单纯为了取得赠品而购买自己自身并不需求的主产品,而且此规则能起到保护公正的商场竞赛次序的作用。

  (7)清晰规则附赠式有奖出售的赠品职责。主张在《反不合理竞赛法》第十三条添加一款规则,即“附赠式有奖出售视为买卖合同,赠品有瑕疵或许缺点的,两边适用其他法则关于买卖合同的规则承当相应职责。赠品的品种、最高价值额及其他有关事宜不得违背相关法则、法规以及行政规章的规则。”

  众所周知,现在监督查看有奖出售行为的是工商行政管理机关。但工商管理部分除了对的不合理竞赛行为进行监管外,还肩负着很多的其他工商行政管理使命。在此现状下,工商管理机关对不妥有奖出售的监督首要依托广阔顾客的告发,而因为不妥有奖出售的隐蔽性,经营者与顾客获取信息的不对称,顾客的分散性等要素都添加了工商机关法令的难度,而且,在详细的法令过程中还存在着许多因协作不到位所构成的法令紊乱问题。

  二是引进惩罚性补偿准则。我国绝大部分法则法规实施的是实践补偿准则,在《不合理竞赛法》的完善中主张引进惩罚性补偿准则。惩罚性补偿使违法行为人背负较大的危险,将增强法则的威慑力。例如美国《竞赛法》规则:“私家危害补偿,不管数额巨细,危害人一概承当1~3倍的补偿”;我国《顾客权益保护法》第49条规则:“经营者供给产品或许服务有诈骗行为的,应当依照顾客的要求添加补偿其遭到的丢失,添加补偿的金额为顾客购买产品的价款或许承受服务的费用的一倍。” 引进惩罚性补偿准则将更大程度上削减不妥有奖出售行为,保护顾客和相关竞赛者的合法权益,保护正常的商场竞赛次序。

  三是选用差错推定职责。在归责准则上,我国大多实施的是差错职责准则。但鉴于有奖出售过程中顾客的弱势位置,个人主张有奖出售应选用差错推定职责,即若经营者不能证明自己在有奖出售过程中无差错,就应承当相应职责。

  依据《反不合理竞赛法》第26条,经营者进行不合理有奖出售的,由监督查看部分责令中止违法行为,并可依据情节处以1万元以上10万元以下的罚款。而《反不合理竞赛法》对商业贿赂、盗取商业秘密、虚伪广告等不合理竞赛行为皆规则依据情节可处1万元以上20万元以下的罚款,莫非不妥有奖出售行为的危害性比其他不妥竞赛行为的危害性要低?[15]而且从法令实践来看,此规则已不能习惯我国商业开展的需求。例如1万元以上10万元以下的罚款对获利千百倍的经营者而言几乎何足挂齿,底子起不到相应的惩戒作用。

  因而,《反不合理竞赛法》应规则:“法则制止的有奖出售行为,皆责令中止,而是否一起处以罚款以及罚款数额,应依据违法行为的是情节轻重决议。”情节可从设奖金额及数量、非法所得数额或产品出售额、有奖出售的规划、持续时刻、关于推销产品的影响程度等来确认。除此之外,还应规则关于一起并处没收违法所得,情节严峻的有奖出售可撤消营业执照。

  合理的有奖出售行为能够激起人们的消费愿望,影响消费增加,激活商场,但超越合理规划与极限的不妥有奖出售会使顾客盲目挑选产品,然后发生不良的商场导向,危害顾客与其他经营者的合法权益,损坏公正的商场竞赛次序。因而,咱们要严惩不妥有奖出售行为。经过完善立法;加强法令等行动来完善对不妥有奖出售行为的法则规制,以更好地保护顾客合法权益,杰出的社会风气和国家利益,促进商场经济又好又快的开展。

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